14 января 2016 года Верховный Суд РФ вынес решение в пользу налогового органа по вызвавшему широкий резонанс делу о переквалификации российского юридического лица (общества с ограниченной ответственностью) в постоянное представительство его иностранной аффилированной компании (дело № 305-KГ15-11546).
Результат рассмотрения дела Верховным Судом концептуально не изменил решения нижестоящих арбитражных судов, но в основу его выводов легли существенно иные основания. В результате можно сделать вывод о снижении рисков, связанных с беспрецедентностью подхода к толкованию понятия «постоянное представительство» по российскому законодательству.
История дела
История рассматриваемого дела началась с того, что российские налоговые органы оспорили расходы, уменьшающие налоговую базу по налогу на прибыль, а также налоговые вычеты по НДС с роялти, выплаченных российским налогоплательщиком, действующим по договору коммерческой субконцессии (далее – «Общество»). Соответствующие суммы роялти выплачивались Обществом через холдинговую компанию в Нидерландах (далее – «ХолдКо») его аффилированному люксембургскому контрагенту (далее – «ЛюксКо»). Налоговые органы посчитали, таким образом, что выплата Обществом роялти по договору субконцессии являлась инструментом незаконной налоговой оптимизации, направленным на вывод денежных средств за рубеж.
В июне 2015 года Арбитражный суд Московского округа постановил, что Общество осуществляло деятельность от имени и в интересах ЛюксКо, что является признаком зависимого агента и превращает Общество в постоянное представительство люксембургской компании. Более подробное описание истории дела содержится в нашем предыдущем информационном бюллетене (с которым Вы можете ознакомиться, пройдя по ссылке).
Позиция Верховного Суда
Верховный Суд отклонил доводы Общества и не передал его кассационную жалобу для рассмотрения в заседании Судебной коллегии по экономическим спорам, основываясь на следующих аргументах:
- влияние взаимозависимости Общества и ЛюксКо (через 100% косвенное участие в уставном капитале Общества посредством ХолдКо) на экономическое содержание их отношений и соответствующие налоговые последствия;
- участие работников ЛюксКо в управлении Обществом (даже без физического присутствия таких работников на территории России); и
- значительный размер лицензионных платежей, выплаченных Обществом по договору коммерческой субконцессии, и систематическая убыточность его деятельности.
С учетом изложенного выше Верховный Суд квалифицировал лицензионные платежи, совершенные Обществом на основании договора субконцессии, заключенного с ХолдКо, как направленные на уход от налогообложения на основании доктрин «снятия корпоративной вуали» и «необоснованной налоговой выгоды», как сделал и Арбитражный суд Московского округа.
Но даже несмотря на то, что Верховный Суд поддержал выводы нижестоящих арбитражных судов, он не сослался на квалификацию Общества в качестве постоянного представительства ЛюксКо, а обосновал свою позицию принципами трансфертного ценообразования. Согласно приведенным аргументам, с учетом взаимозависимости Общества и ЛюксКо, а также значительного размера выплаченных Обществом лицензионных платежей, Обществом должны были быть доказаны (i) разумные экономические причины заключения договора коммерческой субконцессии, а также (ii) рыночный уровень цены сделки.
Верховный Суд, таким образом, фактически перенес бремя доказывания на Общество, потребовав у него аргументов совершения сделки на рыночных условиях, что само по себе удивительно, поскольку рыночный характер сделки изначально налоговым органом не оспаривался.
Перспективы
На настоящий момент преждевременно делать выводы о том, каким образом январское определение по делу, описанному в настоящем информационном бюллетене, может повлиять на правоприменительную практику российских налоговых органов, поскольку у Общества по-прежнему остается возможность обратиться в Верховный Суд еще раз, но уже с надзорной жалобой. В таком случае не исключен и вариант того, что в рамках пересмотра дела будут выдвинуты иные аргументы.
Первые комментарии представителей Федеральной налоговой службы (опубликованные в российской прессе – смотрите здесь) показывают, однако, что дело вряд ли будет носить прецедентный характер, так как последние проверки, проведенные компетентными налоговыми органами в отношении других российских налогоплательщиков, не выявили использование столь очевидных схем, как в случае Общества.
В любом случае решение Верховного Суда может быть воспринято положительно, потому что оно открывает международным группам компаний, ведущим деятельность в России в рамках моделей, подобных использованной в рассматриваемом деле, возможность для обоснования соответствующего структурирования бизнеса на основании принципов трансфертного ценообразования.
Таким образом, еще более важными факторами становятся внедрение трансфертной политики и обеспечение соблюдения российских правил трансфертного ценообразования в части подачи уведомлений о контролируемых сделках и подготовки документации. В связи с этим следует напомнить об обязанности российских налогоплательщиков по обновлению на ежегодной основе документации в целях налогового контроля (и, в частности, соответствующего экономического анализа).
Кроме того, аргументация Верховного Суда свидетельствует о том, что иностранным компаниям следует обращать повышенное внимание на способы структурирования и оформления договорных отношений с их российскими контрагентами. В этом контексте целесообразно проводить систематические проверки внутригрупповых договорных отношений между иностранными компаниями и их российскими дочерними обществами как с коммерческой, так и с правовой точек зрения. Целью таких проверок должны стать обеспечение соблюдения принципа экономической обоснованности коммерческих операций и подготовка, в случае необходимости, надлежащих подтверждающих документов (в частности, со стороны обоснования рыночного характера сделок).
Social Media cookies collect information about you sharing information from our website via social media tools, or analytics to understand your browsing between social media tools or our Social Media campaigns and our own websites. We do this to optimise the mix of channels to provide you with our content. Details concerning the tools in use are in our privacy policy.