От ответственности за «дочки» – к ответственности за «подконтрольные лица»

Министерство экономического развития РФ (далее – «МЭР») подготовило проект изменений в Гражданский кодекс РФ (далее – «ГК РФ»), направленных на изменение режима ответственности за убытки, причиненные юридическому лицу по вине контролирующих его лиц. В настоящее время документ находится на стадии подготовки к внесению на рассмотрение нижней палаты российского парламента.

Если поправки будут приняты в существующей редакции, привычная модель «основное и дочернее общества», по крайней мере, на уровне ГК РФ, будет заменена на «контролирующее и подконтрольное лица», а круг лиц, ответственных за убытки, понесенные российским юридическим лицом, будет значительно расширен.

Ранее, в 2012 году, объемным законопроектом о внесении поправок в ГК РФ также предусматривались аналогичные изменения. Однако тогда после получения значительных замечаний к новой концепции от ее реализации отказались.

Существующая модель

По мнению МЭР, в рамках существующей модели регулирования не все фактически осуществляющие контроль лица могут быть привлечены к ответственности за убытки, понесенные по их вине подконтрольным юридическим лицом, в частности:

• невозможно привлечь к ответственности физическое лицо, осуществляющее в ряде случаев фактический контроль (в силу использования термина «основное хозяйственное общество (товарищество)»);
• невозможно привлечь к ответственности унитарные организации, некоммерческие корпоративные организации и государственные корпорации.

Кроме того, отсутствие дополнительных признаков контроля и использование оценочных понятий создают правовую неопределенность, которая порождает противоречивую судебную практику.

Новая модель

Терминология

Законопроект, прежде всего, направлен на расширение перечня лиц, которые могут быть привлечены к ответственности за убытки, причиненные подконтрольной организации. Понятие «контролирующее лицо» будет включать физических лиц, а также любые коммерческие и некоммерческие юридические лица, независимо от их организационно-правовой формы.

Законопроектом предусматривается:

• Прямой и косвенный способы контроля: прямой контроль подразумевает наличие контролирующего лица, которое осуществляет контроль без промежуточных звеньев, а косвенный контроль, в свою очередь, осуществляется через вертикальную цепочку контролируемых лиц, выступающих контролирующими по отношению к каждому нижестоящему подконтрольному лицу.
• Самостоятельный и совместный способы контроля: самостоятельный контроль осуществляется контролирующим лицом единолично, а совместный контроль осуществляется совместно с подконтрольными или связанными лицами, которыми являются супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные.

Основания возникновения контроля

Законопроект предполагает достаточно широкий перечень оснований возникновения отношений контроля, которые можно разделить на следующие две группы.

В первую группу можно выделить наличие отношений контроля в силу:

• учреждения (создания) юридического лица;
• учредительного договора;
• устава юридического лица;
• соглашения об управлении партнерством;
• участия в уставном (складочном) капитале (фонде) юридического лица; и
• участия (членства) в некоммерческой организации.

Во вторую группу можно выделить наличие отношений контроля в силу договора, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, а именно, в силу положений:

• корпоративного договора;
• договора простого товарищества;
• договора доверительного управления имуществом;
• договора поручения;
• договора залога; и
• иных договоров, предметом которых является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации.

Законопроект также конкретизирует перечень корпоративных прав, которыми лицо на указанных выше основаниях должно распоряжаться, чтобы подпадать под категорию контролирующего. Права могут быть следующими:

• право распоряжаться более 50% голосов в высшем органе управления подконтрольной организации;
• право распоряжаться не менее 30% голосов в высшем органе управления подконтрольной организации при условии, что отсутствует другое лицо, которое прямо или косвенно, самостоятельно или совместно распоряжается большим количеством голосов в высшем органе управления подконтрольной организации (данная формулировка позволяет охватить лиц, имеющих менее 50% голосов, однако в силу относительного большинства, осуществляющих корпоративный контроль);
• право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган (управляющую организацию или управляющего) или более 50% состава коллегиального исполнительного органа или коллегиального органа управления подконтрольной организации; и
• право иным образом определять действия (решения) подконтрольной организации.

Контролирующим лицо будет признано и в том случае, если такое лицо имеет право собственности на более 50% имущества подконтрольной организации.

Ответственность контролирующего лица за убытки, причиненные подконтрольной организации

Подконтрольная организация или ее участники смогут требовать от контролирующего лица возмещения убытков, понесенных по его вине. К данной норме будут применяться общие правила Главы 59 ГК РФ об обязательствах вследствие причинения вреда и правила доказывания убытков, установленные статьей 15 ГК РФ.

Контролирующие лица, осуществляющие совместный контроль, будут нести солидарную ответственность за подобные убытки. Если убытки были причинены совместно с членами органов управления подконтрольного лица, такие лица также несут солидарную ответственность совместно с контролирующими лицами.

Комментарии

Законопроект направлен на унификацию подхода законодателя к ответственности контролирующих лиц в ГК РФ и законодательстве о банкротстве, а также на подтверждение подхода судебных органов в части усиления ответственности бенефициаров за деятельность контролируемых лиц.

Необходимо учитывать возможность принятия данного законопроекта, в том числе, при структурировании сделок по созданию совместных предприятий. Непосредственные участники совместного предприятия и конечные бенефициары потенциально могут быть привлечены к ответственности (наряду с членами совета директоров и единоличным исполнительным органом) за убытки, причиненные такому совместному предприятию сделками, которые были прямо или косвенно одобрены таким лицом.